Банковская гарантия первого требования

Компании, впервые решившие участвовать в государственных тендерах, так или иначе сталкиваются с проблемами соблюдения контрактов. Чтобы эта проблема не загнала вас в тупик, мы дадим вам несколько полезных советов.

Полезные советы об оформлении банковских гарантий

Статья содержит инструкции для поставщиков в различных ситуациях, связанных с банковскими гарантиями: как сэкономить на гарантиях. Что делать, если гарантия получена, но клиент ее не принимает. Что делать, если банки отказывают в получении банковской гарантии и другие рекомендации

Банковская гарантия – документ, предоставляемый в качестве гарантии исполнения контракта (ПОИ) в случае выигрыша аукциона до подписания контракта, выдаваемый банком.

Простыми словами, это документ, согласно которому банк гарантирует выполнение компанией-победителем (доверителем) обязательств, предусмотренных договором, перед клиентом (бенефициаром).

Таким образом кредитная организация снижает свои риски: если эта компания выиграет, она должна будет предоставить договорные гарантии. Банк откажет в выдаче БГ ОИК, компания не подпишет договор, а клиент потребует от банка оплатить сумму гарантии заявки. Поэтому большинство банков сразу оценивают клиентов на предмет возможности выдачи им обоих видов гарантий.

Условия банковских гарантий: размер, срок действия

Банковская гарантия на обеспечение заявки

Госзаказчикам необходимо установить обеспечение заявки на торги и аукционы на сумму более 5 млн руб. В других приобретениях государственный заказчик решает, требовать ОЗ или нет. Все участники должны предоставить обеспечение участия в закупке, кроме бюджетных учреждений — они были освобождены от этой обязанности.

Размер гарантии заявки зависит от максимальной начальной цены контракта (MCP):

• От 0,5 до 1% — с НКЦ до 20 млн руб;
• От 0,5 до 5%, при НКЦ более 20 млн руб;
• От 0,5 до 2% — если покупка выгодна организациям инвалидов и пенитенциарной системе.

Точный размер залога и условия БГ заказчик указывает в документации на приобретение.

Участник сам решает, как предоставить ОЗ: наличными или под банковскую гарантию. Если покупка крупная и свободных денег в компании нет, желательно получить БГ.

BG должен быть действителен не менее двух месяцев с даты закрытия подачи заявок. Если гарант ошибочно укажет меньший срок действия, ваша заявка будет отклонена. Во избежание этого проверьте все пункты БГ перед подачей заявки на участие в тендере.

Кредитная организация на следующий день после выпуска представляет гарантию в реестр, который ведет казначейство в EIA. Запись никому не видна. Он доступен для сотрудников кредитных организаций и клиентов. Участник в личном кабинете ТУИ видит только банковские гарантии, которые он сам получил.

Когда участник запрашивает участие, банковская гарантия уже должна быть зарегистрирована. Чтобы банк успел внести БГ в список, подавайте заявки заранее, за несколько дней до окончания срока приема заявок. Сам документ в приложении предоставлять не обязательно — клиент увидит БГ в реестре.

Предоставление банковской гарантии на обеспечение исполнения контракта

На торгах и аукционах государственный заказчик обязан требовать гарантий исполнения контракта. На другие покупки — на усмотрение заказчика.

Размер ОИК устанавливается от 0,5 до 30% от НМКК. Применяются следующие условия:

• Если покупка предусматривает предоплату, то ОИК не может быть меньше предоплаты;
• Если авансовый платеж превышает 30% от НМЦ, сумма гарантии равна сумме авансового платежа.
• Если расчеты по контракту подлежат казначейскому сопровождению, то ОИК устанавливается в размере до 10% от НМК.
• В закупках для субъектов малого предпринимательства и некоммерческих организаций социальной направленности ОИК зависит не от НМЦ, а от конечной стоимости контракта.
• Если участник выиграл покупку по сниженной на 25% и более цене, то вступают в силу антидемпинговые меры — размер ICO увеличивается в полтора раза.

Срок действия БГ должен превышать один месяц с момента заключения договора.

Победитель закупки должен предоставить БГ при подписании договора. Это означает, что у участника есть не более пяти дней на оформление документа после публикации итогового протокола.

Чтобы успеть оформить БГ, заранее выберите банк и узнайте, может ли он выдать вам такую ​​гарантию.

Узнайте о возможности одобрения заявки и комиссии банка в бесплатном сервисе Контур. Спектр.

БГ на обеспечение гарантийных обязательств

Государственный заказчик при необходимости устанавливает в закупках требования, гарантирующие качество товаров и услуг. Если вы установили такие требования в техзадании, то вы вправе требовать предоставления гарантийных обязательств.

Предоставить OSC необходимо до подписания документов о приемке товаров или работ. Способ предоставления тот же, что и у ICO: путем перечисления денег на счет клиента или банковской гарантией.

Указанная гарантия должна быть действительна еще в течение месяца после истечения гарантийного срока.

Только при соблюдении всех условий гарантия действует. Во избежание получения отказа в БГ банка необходимо внимательно ознакомиться с формулировкой документа, подготовленного кредитной организацией.

Условия банковской гарантии

Вне зависимости от того, выдана банковская гарантия на бумажном носителе или является электронной банковской гарантией, требования к документу на основании Закона № 44-ФЗ одинаковы. Документ должен содержать:

1. Дата выдачи и срок, в течение которого договор остается в силе.
2. Юридическое наименование организаций — участников процесса.
3. Размер суммы, подлежащей уплате поручителем, или порядок определения и исчисления указанной суммы.
4. Обязательства клиента гарантируются гарантией.
5. Обязанность поручителя уплатить штраф в случае просрочки платежа.
6. Условия, на которых должны быть выплачены деньги.

Только при соблюдении всех условий гарантия действует. Во избежание получения отказа в БГ банка необходимо внимательно ознакомиться с формулировкой документа, подготовленного кредитной организацией.

Дополнительные условия

Банковская гарантия должна быть внесена в реестр банковских гарантий, учитываемых в Единой информационной системе (ЕИС). Пока ЕИС работает в тестовом режиме, для размещения информации используется официальный сайт www. zakupki. gov. ru.

Условия при госзакупках

В случае использования документа при заключении государственных контрактов обязательными считаются следующие условия:

1. Гарантия, выданная клиенту банком, должна быть безотзывной. То есть после заключения договора расторгнуть договор с банком или внести изменения в документ нельзя.
2. Банк-гарант обязуется уплатить пеню за каждый день несоблюдения условий платежа в размере 0,1% от общей суммы гарантии.
3. Обязательство банка по возврату долга считается исполненным с момента зачисления денег на расчетный счет клиента.
4. Победитель торгов после подписания договора заключает с банком договор о предоставлении банковской гарантии по обязательствам на основании заключенного государственного контракта.
5. Расходы, связанные с переводом денег, несет банк-гарант.

Бенефициар вправе поставить условие, что в случае задержки суммы на определенное время он может списать деньги с банковского счета без распоряжения собственника. Если банк не учтет дополнительные требования и не включит их в гарантию, участник не сможет работать.

Документы, которые необходимо приложить к требованию о выплате БГ

Одновременно с требованием оплатить долговое обязательство бенефициар направляет в банк пакет документов, состоящий из:

• Обоснованный расчет суммы;
• Платежное поручение, указывающее, что бенефициар вернул авансовый платеж принципалу, если возврат авансового платежа гарантирован гарантией;
• Документ, подтверждающий наступление гарантийного случая;
• Документ, подтверждающий полномочия должностного лица, подписавшего документ об установлении потребности.

1. Требования к предоставлению банка-гаранта:
   1. Судебные решения, доказывающие неисполнение обязательств;
   2. Отчет об исполнении контракта;
   3. Дополнительные документы, не включенные в обязательный перечень по 44-ФЗ.

   Федеральным законом от 04.05.2013 № 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 44-ФЗ) установлены дополнительные требования по банковским гарантиям, которые предоставляются клиенту в качестве обеспечения заявок на участие в конкурсе или в закрытом аукционе, а также в качестве гарантии исполнения договоров (далее также банковские гарантии).

   4. Условия, которые запрещается включать в банковскую гарантию, используемую для целей Закона № 44-ФЗ

   Такие условия предусмотрены ч. 4 ст. 45 Закона № 44-ФЗ и п. «б» Дополнительных требований.

   Исходя из этих правил, недопустимо включение в банковскую гарантию: — требование о представлении клиентом гаранту (банку) судебных актов, подтверждающих несоблюдение доверителем (поставщиком, подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспеченных банковской гарантией (ч. 4 ст. 45 Закона № 44- ФЗ); — положения о праве гаранта (банка) отказать в удовлетворении требования заказчика об оплате по банковской гарантии в случае непредставления заказчиком гаранту (банку) уведомления о нарушении поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий договора или расторжения договора (за исключением случаев, когда такое уведомление предусмотрено условиями договора или законодательством Российской Федерации) (абзац второй пункта «б» Дополнительных требований); – требования о представлении клиентом гаранту (банку) отчета об исполнении договора (абзац третий пункта «б» Дополнительных требований); – требования о предоставлении клиентом гаранту (банку) одновременно с требованием об уплате денежной суммы по банковской гарантии документов, не включенных в Перечень (абзац четвертый подпункта «б» Дополнительных требований).

   Ответ подготовила: Лилия Баркова, эксперт Юридической службы ГАРАНТ Отвечает QA: Алексей Александров, обозреватель, Юридическая консалтинговая служба ГАРАНТ

   Для бенефициара гарантийный документ является своего рода страховкой исполнения обязательства контрагентом и минимизации рисков. Ранее можно было принимать банковские гарантии, проверенные специальным Реестром, который находится в открытом доступе на сайте госзакупок. Но с июля 2018 года доступ к нему ограничен и предоставляется только через личный документ двум участникам «цепочки» — банку и клиенту.

   Для чего нужна банковская гарантия

   Банковская гарантия выгодна финансовому учреждению-гаранту. Она получает вознаграждение за его выдачу и, при необходимости, выплачивает бенефициару при наступлении залогового события, возвращает не только уплаченную сумму, но и проценты. Для банка это эффективный инструмент увеличения прибыли. Условия банковской гарантии (ее предоставления) прописаны таким образом, чтобы максимально обезопасить банкиров от невозврата уплаченной ими суммы. Как уже отмечалось, для этого финансовое учреждение использует различные виды гарантий, предусмотренных законодательством.

   Для доверителя банковская гарантия может понадобиться во многих ситуациях, например:

   При участии в государственных конкурсах и аукционах, в соответствии со статьей 44 Закона № 44-ФЗ от 05.04.2013 (ни один банк не выдает банковскую гарантию по 44-ФЗ, а только из перечня, опубликованного на сайте Министерства Минфина, дополнительные требования к этому приведены в Приказе № 1005 о банковских гарантиях от 08.11.2013, информация об указанных гарантиях находится в Реестре, размещенном в единой информационной системе);

   Получать аванс за выполнение определенных работ;

   Для обеспечения исполнения обязательств по уплате таможенных платежей (ст. 61 Закона № 289-ФЗ от 3 августа 2018 г. «О таможенном регулировании»);

   Гарантировать, что платеж будет произведен контрагенту-бенефициару, и т. д.

   Для бенефициара гарантийный документ является своего рода страховкой исполнения обязательства контрагентом и минимизации рисков. Ранее можно было принимать банковские гарантии, проверенные специальным Реестром, который находится в открытом доступе на сайте госзакупок. Но с июля 2018 года доступ к нему ограничен и предоставляется только через личный документ двум участникам «цепочки» — банку и клиенту.

   Принципал отвечает на стандартное предложение выбранного вами банка. Обычно это делают компании, которым нужна гарантия на крупную сумму – от 20 миллионов рублей. Выдача банковской гарантии в этом случае занимает 2-3 недели, так как банк должен провести полную проверку клиента на определение его способности выполнить основной договор с бенефициаром.

   Первоначально банковская гарантия имела простую письменную форму, заверенную печатью банка и подписью ответственного лица. (п. 2 ст. 368 ГК РФ). Однако по мере развития технологий эта форма заменяется электронной формой, которая удостоверяется ЭЦП специалиста банка-гаранта (п. 3 постановления Пленума ВАС «О некоторых вопросах»..» от 23 марта 2012 г. № 14). Бумажный документ выдается доверителю в отделении банка или отправляется по почте. Электронный документ направляется по электронным каналам связи.

   Схема торговой сделки с использованием банковской гарантии

   1 Компания «А» (продавец, принципал) предлагает компании «Б» (покупатель, выгодоприобретатель) поставку определенного товара.

   Компания B требует от компании A гарантии того, что товары будут доставлены вовремя, в требуемом количестве и качестве.

   3 Компания «А» запрашивает у банка «С» письменную банковскую гарантию.

   4 После проверки компании А банк С выдает письменное обязательство компании Б выплатить заранее определенную сторонами сумму (например, 15% от стоимости контракта), если поставщик нарушит условия контракта.

   5 В случае неисполнения обязательств компания «Б» обращается в банк «С» с письменным требованием о возврате денег по гарантии. Если банковская гарантия носит условный характер, подпись «Б» также должна доказывать нарушение условий поставки товара.

   7 Банк «С» взыскивает с компании «А» возмещение уплаченных денежных средств (в предварительном или судебном порядке, по соглашению между принципалом и гарантом).

   Формы предоставления банковской гарантии

   Принципал отвечает на стандартное предложение выбранного вами банка. Обычно это делают компании, которым нужна гарантия на крупную сумму – от 20 миллионов рублей. Выдача банковской гарантии в этом случае занимает 2-3 недели, так как банк должен провести полную проверку клиента на определение его способности выполнить основной договор с бенефициаром.

   Последовательность действий принципала зависит от типа сделки. Здесь мы рассмотрим стандартный вид, когда он сначала обращается к гаранту, а уже потом участвует в государственных закупках или заключает договор с бенефициаром.

   1 Оценка собственного положения

   Прежде чем обращаться за банковской гарантией, стоит посмотреть на свой бизнес со стороны и оценить его сильные и слабые стороны. Согласно российской рыночной практике, для успешного заключения договора банковской гарантии головная компания должна:

   • Работайте в своем секторе экономики не менее полугода.
   • Иметь оборот, позволяющий выполнять обязательства по договору.
   • Не иметь в отчете длительных убыточных периодов (допускаются сезонные просадки по соответствующим участкам).
   • Не имея просроченной задолженности, некоторые банки не дают гарантий компаниям по имеющимся кредитам.

   2 Выбор гаранта

   Конечно, лучше, если гарантом будет банк, зарегистрированный Минфином, тогда ваша гарантия будет внесена в соответствующий реестр и ее примет любой бенефициар. Если клиент сам рекомендует гаранта и у вас нет серьезных возражений, не отказывайтесь, это повысит доверие к вам. Ну а если у вас уже есть расчетный счет в банке-гаранте, гарантия будет одобрена быстрее. Считается, что сотрудничество со знакомым вам местным банком (или территориальным отделением федерального банка) будет надежнее, но в случае с электронным залогом этот момент уже не так актуален.

   3 Сбор и предоставление документов

   Список необходимых документов указан выше. Их необходимо собрать вовремя, так как некоторые — выписка из ЕГРЮЛ или бухгалтерский баланс — действуют (в плане получения банковской гарантии) определенное время. Если вы получаете электронную гарантию, документы нужно будет заверить вашей подписью (некоторые поручители требуют нотариального заверения) и отсканировать.

   4 Рассмотрение заявки

   Гарант рассматривает заявку клиента от 5 до 20 дней, в зависимости от типа запрашиваемой гарантии. Быстрее всего документы проверяются запросом небольшой суммы и электронной банковской гарантии. При гарантии крупных сумм банк может устроить вашему бизнесу сложную проверку, запросить информацию о сотрудничестве с вами у ваших контрагентов и т. д., к этому нужно быть готовым.

   Обычно у доверителя мало возможностей влиять на текст соглашения — это стандартно для крупных банков. Наиболее важными моментами являются права и обязанности сторон, содержание и размер поручительства, размер вознаграждения гаранту, срок действия. Однако закон не обязывает стороны заключать письменный договор. Если поручитель не возражает, обязательство может быть оформлено и после устного требования доверителя.

   6 Уплата суммы вознаграждения гаранту

   Принципал всегда выплачивает вознаграждение гаранту до наступления гарантийного случая. Это одна из причин, по которой необходимо тщательно проанализировать статус поручителя перед заключением договора. Если вы встретите мошенника и выяснится, что залог не включен в оформление, бенефициар его не примет, а деньги уже выплачены, вернуть их будет сложно. В случае выдачи гарантии через брокера, вы должны сразу выплатить процент от вознаграждения посреднику.

   Вы получите в бумажном или электронном виде текст банковской гарантии, свою копию договора поручительства, выписку из реестра банковских гарантий, заверенную гранатой (в случае заявления об обязательствах по сделке по 44-ФЗ).

   Закон не содержит образца текста гарантии, поэтому каждый банк устанавливает свою форму. Аналогично, клиент имеет право установить форму при публикации условий торгов.

   Если вы собираетесь заниматься госзакупками, после получения документа от поручителя обязательно самостоятельно проверьте на сайте госзакупок наличие поручительства в реестре. Статья 45 Закона № 44-ФЗ предусматривает, что сведения о выдаче гарантии должны быть включены в перечень таких обязательств не позднее одного дня с даты регистрации.

   С остальными поручительствами можно ознакомиться на сайте ЦБ РФ (cbr. ru) следующим образом: выбрать Информация о кредитных организациях/Справочник кредитных организаций/Наименование вашего банка/Платежные данные/столбец 91315 (счет-фактура гарантийных обязательств) в левом вертикальном меню).

   Бенефициар может получить от банка сумму, требуемую по гарантии, если:

   • Принципал не соблюдает условия договора с бенефициаром;
   • Принципал отказывается подтвердить исполнение договора с бенефициаром документами;
   • По иным причинам, указанным в договоре банковской гарантии.

   Принципал не участвует в процессе гарантийного платежа, это вопрос двустороннего взаимодействия бенефициара и гаранта. Но тогда поручитель обращается к исполнителю с иском о возмещении ущерба, и здесь возможно урегулировать спор во внесудебном порядке, либо поручитель будет взыскивать убытки с доверителя через суд.

   Также немаловажным фактором является отсутствие неурегулированных юридических споров, в том числе связанных с блокировкой расчетных счетов по 115-ФЗ.

   Юридическое регулирование

   Условия предоставления и действия гарантий определяются в рамках положений 44-ФЗ. Законодательная норма регулирует все детали правоотношений, возникающих между участниками государственных закупок, поскольку основывается на детальном анализе договорных сделок, заключаемых между коммерческими компаниями и государственными учреждениями.

   В соответствии с законодательством указанные обязательства должны быть безотзывными и включать в себя:

   Сумма денежной компенсации, подлежащая выплате в пользу клиента гарантом при наступлении согласованных предположений.

   Перечень обязательств доверителя, являющихся предметом договора поручительства.

   Гарантия выплаты пени в размере 0,1% от суммы за каждый день просрочки перечисления компенсации.

   Условия, при которых фактическое зачисление денежных средств на счет клиента считается исполнением договора поручительства.

   Срок действия гарантии, который покрывает период действия договора плюс один месяц или два месяца после окончания этапа торгов. Дополнительные временные интервалы назначаются для проверки соответствия качества выполняемых работ или услуг установленным критериям.

   Перечень документов, предоставляемых клиентом вместе с требованием к исполнению, определяется в рамках постановления правительства №1005 в закрытой форме и не может быть изменен никем из участников сделки.

   Банковская гарантия – это своеобразный страховой полис в мире бизнеса, дающий возможность заключать важные сделки, в том числе участие в государственных закупках.

   Виды гарантий

   Существует несколько видов банковских гарантий в зависимости от конечной цели получателя:

   ● Тендер: обязательная гарантия сделки в сфере государственных закупок, гарантирующая соблюдение участником условий тендера и выполнение обязательств по заключению договора по результатам тендера.

   ● Оплата: чаще всего используется для получения возможности оплаты в рассрочку поставщиком и является гарантией оплаты продукции в случае просрочки или задолженности должником.

   ● Таможня: актуальна для таможенного оформления товаров и их оформления при пересечении границы, уплачивается в случаях, установленных законодательством, в налоговые органы.

   ● Соблюдение: гарантирует, что подрядчик правильно соблюдает условия договора, в противном случае клиент получает банковские платежи.

   ● Возмещение: Клиент контракта получает от банка сумму невыплаченного авансового платежа.

   ● Погашение кредита: гарантия, в случае невыплаты кредита, получает кредитор.

   Сумма, необходимая для обеспечения заявки, зависит от двух факторов: начальной цены договора и закона, по которому осуществляется покупка (44-ФЗ или 223-ФЗ):

   Второй вид: гарантия для обеспечения исполнения контракта

   Банковская гарантия выплачивается заказчику, если поставщик не выполнил (или недобросовестно исполнил) свои обязательства по договору. Сюда входят: низкое качество товара или работ, неполное количество, несоответствие требуемым характеристикам и тому подобное.

   Размер обеспечения контракта

   Сумма гарантии по договору, конечно, будет выше, чем гарантия заявки, но зависит она от тех же двух факторов: НМЦК и закона (44-ФЗ или 223-ФЗ):

   Пример. Поставщик выиграл тендер по 44-ФЗ с ценой договора (НМЦК) 1 500 000 рублей и размером установленной гарантии исполнения договора 10%. Поэтому перед подписанием договора вы должны предоставить гарантию в размере 150 000 рублей (1 500 000 * 10/100). Это можно сделать, перечислив свои средства на счет клиента или предоставив банковскую гарантию.

   Минимальный срок действия

   Срок данного вида банковской гарантии должен превышать срок договора не менее чем на один месяц.

   Чтобы не заморозить свои деньги, можно взять гарантию в банке. За небольшой процент банк гарантирует и обещает клиенту, что при нарушении условий он выплатит необходимую вам сумму. И после этого вам придется вернуть деньги, но уже в банк.

   Требования к банковским гарантиям

   Залог можно взять только в банках из специального списка. Включает банки, соответствующие требованиям Закона 44-ФЗ.

   Гарантия государственных закупок должна быть безотзывной. Банк не изменит и не аннулирует такую ​​гарантию до окончания срока ее действия.

   • Сумма.
   • Обязанности участника договора, которые предусмотрены настоящей гарантией.
   • Обязанность банка уплатить 0,1% за каждый день просрочки.
   • Условие, что выполнением обязательств банка считается поступление денег на счет клиента.
   • Период действия. Для гарантии заявки, не менее двух месяцев со дня окончания приема заявок, для гарантии исполнения договора, срок исполнения обязательств плюс один месяц, для гарантии гарантийных обязательств, гарантийный срок плюс месяц.
   • На что гарантия.
   • Перечень документов, которые должен предоставить клиент при требовании оплаты гарантии от банка. При этом нельзя требовать от заказчика судебных актов, подтверждающих неисполнение подрядчиком своих обязательств.

   Банк в течение 1 рабочего дня размещает сведения о выданной гарантии в реестре банковских гарантий. Данная информация не является общедоступной, ее могут видеть только клиент и представители банка. Если гарантии нет, вы не сможете участвовать в покупке или заключать договор.

   Условия выдачи банковской гарантии подразумевают выплату вознаграждения гарантом принципалу.

   Требования к банковской гарантии

   Оформление банковской гарантии, если иное не предусмотрено НК РФ, должно соответствовать определенным требованиям:

   • Предоставление банковской гарантии является безотзывным и непередаваемым;
   • Не может содержать условий, при которых налоговый орган должен предоставить поручителю документы, не предусмотренные законодательством;
   • Срок действия банковской гарантии должен быть не менее 6 месяцев с момента истечения срока уплаты налога, гарантированного банковской гарантией;
   • Выдача банковской гарантии на сумму, способную обеспечить выполнение гарантом всех обязательств налогоплательщика;
   • Условия, содержащиеся в банковской гарантии, должны предусматривать возможность применения налоговых мер, связанных со взысканием с гаранта сумм, гарантированных банковской гарантией.

   Гарантия, выданная за подписью руководителя юридического лица, имеет юридическую силу и при отсутствии подписи главного бухгалтера, и отсутствие подписи бухгалтера не может быть основанием для признания гарантии недействительной.

   Общие требования, в том числе к документам, необходимым для получения банковской гарантии, установлены § 6 ч. 23 ГК РФ.

   Реестр банковских гарантий — база данных, содержащая исчерпывающую информацию обо всех гарантийных обязательствах российских банков. Введение такого реестра предусмотрено ч. 8 ст. 45 Федерального закона № 44.

   Такой суммы у исполнителя может и не быть, поэтому на каждое предложение он выдает банковскую гарантию. Таким образом, клиент получает уверенность в том, что работа или услуга будут выполнены контрагентом в срок.

   Отличие банковской гарантии от кредита

   Исходя из механизма этого инструмента, можно предположить, что это что-то среднее между кредитом и страховкой. Например, принципал участвует в различных публичных торгах, на которых необходимо показать клиенту наличие средств для выполнения заказа.

   Такой суммы у исполнителя может и не быть, поэтому на каждое предложение он выдает банковскую гарантию. Таким образом, клиент получает уверенность в том, что работа или услуга будут выполнены контрагентом в срок.

   То же самое относится и к обычным коммерческим правоотношениям. В случае неисполнения принципалом денежных обязательств, за него их выполняет банк или иная организация. Затем эти деньги будут взысканы банком с принципала. Важными различиями между гарантиями и кредитами являются:

   Для банков это очень прибыльный бизнес. При минимальных рисках организация получает процент от суммы гарантии. Указанная комиссия взимается независимо от того, выполняет ли принципал свои обязательства.

   В этом случае применяется следующий набор проводок:

   Что влияет на порядок бухгалтерского учета оплаты комиссии за выдачу гарантии?

   Выдача гарантии является платной услугой. Комиссия кредитной организации за выдачу гарантии может устанавливаться по-разному:

   Кроме того, гарант может установить дополнительные условия уплаты комиссии за выдачу банковской гарантии. Вы можете потребовать от принципала выплатить комиссию единовременно в полном объеме или в рассрочку в течение срока действия гарантии.

   Все это влияет не только на порядок учета данного вида расходов, но и требует от принципала дальнейшей проработки своей учетной политики (об этом мы поговорим в следующих разделах).

   Что учитывать при разработке учетной политики в 2020 году, узнайте в этой публикации.

   Далее поговорим о нюансах учета комиссии за выдачу банковской гарантии и операциях, применяемых для отражения данного вида расхода.

   Кроме того, юрист предлагает настаивать на выдаче поручительства по его образцу; это поможет избежать перечисления ненужных документов, которые позже потребует банк. «Заставьте доверителя организовать выдачу залога по вашему образцу: сделайте шаблон залога приложением к вашему основному обязательству», — говорит Султанов. Чем четче, прямее и безоговорочнее будет образец, тем проще будет получить деньги по гарантии, поясняет юрист.

   Банковская гарантия: практика, которая поможет получить деньги

   Банковская гарантия – это «гарантия» банка перед компанией за контрагента. Если вы перестанете выполнять свои обязательства, компания может обратиться к поручителю и потребовать выплаты денег в пределах суммы гарантии. Но это в теории. На практике банки могут отказать в выплате по разным причинам.

   Закон предусматривает только два основания для отказа в оплате банковской гарантии, и оба они подробно описаны в ст. 376 ГК РФ. Первый – это несоответствие требования или прилагаемых к нему документов условиям независимой гарантии. Во-вторых, просить просрочки платежа.

   Отказы также имеют место в случаях, когда получатель платежа, лицо, имеющее право на получение платежа, злоупотребляет своими правами.

   Обязательство продолжается, а гарантия?

   Как говорят эксперты, банки могут отказать, когда обязательство, по которому была выдана банковская гарантия, на момент требования платежа еще исполнено. Но прекращение основного обязательства не имеет значения, если в самой гарантии нет особого условия, — напоминает Степан Султанов, старший юрист АО КИАП КИАП «Федеральный рейтинг» группа Арбитраж (средние и малые споры — средний рынок) группа комплаенс группа корпоративное право/ М& A (средний рынок) группа по международному арбитражу группа по разрешению споров в судах общей юрисдикции группа по трудовому и иммиграционному праву (включая судебные разбирательства) группа по антимонопольному праву (включая судебные процессы) группа по банкротству (включая споры) (средний рынок) группа по интеллектуальной собственности (консалтинг) группа по интеллектуальной собственности Группа (Регистрация) Группа по семейному праву и наследству Группа ТМТ (Телекоммуникации, СМИ и технологии) Территориальное право/Коммерческая недвижимость/Строительство Группа Группа по интеллектуальной собственности (Защита) права и судебные процессы) Группа по уголовному праву Профиль компании × . И это несмотря на то, что Верховный суд закрепил эту позицию в своем тематическом обзоре по банковской гарантии еще в 2019 году. Медиа и технологии) Группа территориального права/Коммерческая недвижимость/Строительство Группа интеллектуальной собственности (Защита) права и судебные процессы) Группа уголовного права Профиль компании × . И это несмотря на то, что Верховный суд закрепил эту позицию в своем тематическом обзоре по банковской гарантии еще в 2019 году. Медиа и технологии) Группа территориального права/Коммерческая недвижимость/Строительство Группа интеллектуальной собственности (Защита) права и судебные процессы) Группа уголовного права Профиль компании × . И это несмотря на то, что Верховный суд закрепил эту позицию в своем тематическом обзоре по банковской гарантии еще в 2019 году.

   Даже если банковская гарантия формально не связана с основным обязательством, редкий банк заплатит за нее, считая, что обеспеченное гарантией обязательство не нарушено или уже исполнено.

   Егор Ковалев, юрист Делькредере Делькредере Федеральной квалификационной категории. Групповой арбитраж (крупные споры — высокий рынок) Разрешение групповых споров в общих судах Антимонопольное законодательство группы (включая споры) Банкротство группы (включая споры) (высокий рынок) Групповая интеллектуальная собственность (консалтинг) Профиль компании ×

   По словам Егора Ковалева, отказывая на этом основании, банк намеренно сводит спор к судебному разбирательству, в котором будет ссылаться на злоупотребления со стороны бенефициара.

   Закопаться в бумажках

   Банки ищут неточности в договорах, и это, по мнению юристов, самая распространенная причина неуплаты.

   Хотя в текстах часто содержится прямое обязательство поручителя заплатить по первому требованию бенефициара, поручители могут начать апеллировать к названию и якобы двусмысленной формулировке, чтобы избежать выплаты, говорит Султанов.

   Условия гарантии могут содержать множество нюансов, касающихся требования, его содержания, перечня обязательных приложений к требованию и его оформления, говорит Ковалев. Адвокат Lidings Федерального рейтинга Lidings согласен с ним. Группа фармацевтики и здравоохранения Группа интеллектуальной собственности (защита прав и судебные разбирательства) Группа интеллектуальной собственности (Реестр) Группа арбитража (крупные споры — высокий рынок) Группа интеллектуальной собственности (консалтинг) Группа ТМТ (телекоммуникации, СМИ и технологии) Группа трудового и иммиграционного права (включая споры) 6 место по доходу на одного юриста (менее 30 юристов) 18 место по доходу 29 место по количеству юристов × Юлия Кораблева: «Иногда».

   Например, банк может широко трактовать понятие «документы, подтверждающие полномочия лица, подписавшего заявление» и отказывать при отсутствии протокола о назначении генерального директора или выписки из ЕГРЮЛ.

   Отказывают и в тех случаях, когда на документах, предоставляемых в банк, отсутствует печать организации. И суды иногда встают на сторону банка в таких спорах и признают поведение банка правомерным (например, в деле № А40-71218/2015). Но в 2017 году Верховный суд признал: если в условиях гарантии ничего о печати не было, то требовать ее печать невозможно (дело № А40-47089/2016).

   «В целом, чем больше условий к документам, которые необходимо приложить к гарантийному требованию и его исполнению, тем больше причин для отказа в выплате может найти банк», — поясняет Ковалев.

   Судебная практика: Верховный суд

   Практики по банковской гарантии на уровне Верховного суда немного, но она есть. Основным документом является уже упомянутый Обзор практики применения Закона о независимых гарантиях. Позиции, зафиксированные судом в отзывах, обязательны для применения нижестоящими судами и могут быть использованы при рассмотрении споров по гарантии. Мы подробно разбирали этот документ в материале «Шесть вопросов о банковской гарантии: обзор практики ВС».

   А в 2018 году Верховный суд признал, что отзыв лицензии и неплатежеспособность банка не гасят обязательств перед кредиторами. Бенефициар может получить исполнение в форме и размере, установленных законом о банкротстве (см. «Сан рассказал, что будет с банковской гарантией после банкротства банка»).

   Также есть случай, когда Верховный суд поддержал права банка. В конце 2020 года Верховный суд разрешил включить банк «Открытие» в реестр с требованием регресса по банковской гарантии, несмотря на то, что тот отказался добровольно исполнять свои обязательства перед бенефициаром и перечислил деньги только после принятия решения судебный. (см. «Экономический колледж защитил права банка-гаранта»).

   Судебная практика: окружные суды

   На уровне районных судов существует большая практика. Так, по делу № А56-16342/2017 Арбитражный суд Северо-Западного округа признал незаконным отказ в оплате банковской гарантии по причине незначительных опечаток в документах. А в 2015 году тот же суд обратил внимание на способ предъявления требования об оплате банковской гарантии. Компания утверждала, что отправила претензию по факсу и курьерской службой DHL Express. Но суд не нашел в деле отчета о передаче факса с указанием даты и времени отправления и даты и времени его получения ответчиком. Суд также «отказал» в доставке курьером, поскольку в курьерской квитанции не было сведений о наименовании и количестве отправляемых документов.

   Но возможна и сама курьерская доставка, главное соблюсти все требования и указать какие документы передавались. Вы также можете отправить заявление в банк обычным способом – по почте. Главное не забыть провести опись вложения, чтобы потом доказать, что в том или ином письме были все необходимые документы.

   Кроме того, Пленум ВАС в 2012 году разрешил перевод требования по банковской гарантии через систему SWIFT. Но такой способ доставки уведомления должен быть согласован сторонами договора, отметил Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в деле № А27-3794/2014 банк, получивший запрос, не имеет значения: как и в случае с почтовой доставкой, важна только дата его доставки.

   Если банк один раз отказал в оплате, сославшись на отсутствие документов, можно повторно обратиться с заявлением. Но необходимо соблюдать срок действия банковской гарантии (дело № А40-67070/2014). В этом случае повторно отправлять те документы, которые были приложены к первому письму, не нужно. Арбитражный суд Московского округа по делу № А40-25104/2016 признал, что бенефициар вправе рассчитывать на то, что банк примет к сведению ранее представленные документы.

   Советы

   Самый простой совет – не соглашайтесь на обеспечение обязательств гарантией от ненадежного банка, который не дорожит своей репутацией. Степан Султанов советует проверять судебную историю конкретного банка, прежде чем заключать мировое соглашение, чтобы определить, как часто он был вовлечен в залоговые споры.

   Кроме того, юрист предлагает настаивать на выдаче поручительства по его образцу; это поможет избежать перечисления ненужных документов, которые позже потребует банк. «Заставьте доверителя организовать выдачу залога по вашему образцу: сделайте шаблон залога приложением к вашему основному обязательству», — говорит Султанов. Чем четче, прямее и безоговорочнее будет образец, тем проще будет получить деньги по гарантии, поясняет юрист.

   И перед подачей претензии нужно проверить, соответствует ли она условиям представленных документов или договоров залога, указанных в договоре залога, — говорит Кораблева. Если все будет представлено правильно, у банка не будет формальных оснований для дальнейшей проверки и отказа в оплате.

   Кораблева также напоминает, что подача требования в банк об уплате гарантии уже считается соблюдением досудебного порядка разрешения спора. Поэтому нет необходимости подавать дополнительную претензию и ждать истечения срока досудебного разрешения спора.

   Банки относят выпуск БГ к кредитным операциям, поэтому тщательно контролируют платежеспособность доверителей. В процессе анализа учитывается репутация не только клиента, но и связанных с ним людей. Основаниями для отказа могут служить банкротство, наличие уголовного дела и плохая кредитная история связанного лица.

   Почему госзаказчик может отказаться принять БГ

   Госзаказчик не может принять БГ, если документ не соответствует нормам, установленным 44-ФЗ, а они также содержатся в закупочной документации. Причиной отказа может быть:

   • Невключение документа в ERBG;
   • Ошибки и неточности в тексте;
   • Документ выдан банком, не имеющим права предоставлять БГ по 44-ФЗ;
   • Указана не вся информация, отображение которой на БГ регламентировано 44-ФЗ;
   • Сумма гарантии не соответствует сумме гарантии, указанной в договорной документации.

   Крупные государственные клиенты часто составляют список банков, чьи гарантии они готовы принять. Как правило, это крупные банковские учреждения страны, которые финансово очень устойчивы и не подвержены риску банкротства.

   Параметры, которые клиент может установить в требованиях к гарантии: Клиент должен направить победившему участнику торгов проект договора на подпись в течение 5 дней после публикации итогового протокола (СТП) в Системной информационной системе (СИА), и компания-победитель должна в течение 5 дней с момента получения подписатьВажно отслеживать получение проекта договора в личном кабинете на сайте и соблюдать сроки его подписания, ведь клиент может отправить его как на пятый (максимум) день с момента публикации в ЕИС ЦБП, так и через два дня после или в день публикации протокола. Для продления срока подписания договора поставщик может воспользоваться возможностью предъявить протокол о несоответствии договору..